Какие операции, кроме профессиональной деятельности, разрешены профессиональному торговцу ценными бумагами?

Дата публикации

У одного из участников форума ЛІГАБізнесІнформ возник вопрос о возможности для профессионального торговца ценными бумагами осуществлять следующие операции:

1. Приобретать в собственность доли в ООО;

2. Выдавать займы.

В целом все участники обсуждения сошлись на том, что такие операции в принципе допустимы. Однако в оценке границ дозволенного они разошлись достаточно сильно, образовав две четко выраженные позиции, которые зависели от трактовки всего двух норм законодательства.

Позиция 1. Указанные автором темы операции торговец ценными бумагами может осуществлять, но только «для себя». Этот вывод следует из анализа положений ч. 1 ст. 17 Закона «О ценных бумагах и фондовом рынке» и п. 14 раздела XIII Правил (условий) осуществления деятельности по торговле ценными бумагами: брокерской деятельности, дилерской деятельности, андеррайтингу, управлению ценными бумагами. Эти нормы указывают, что торговец не может осуществлять другой профессиональной деятельности, кроме торговли ценными бумагами, а также детализирует действия, которые ему запрещено осуществлять. Ни первой, ни второй из предлагаемых операций среди них нет, следовательно, однозначно говорить об их запрете нельзя. Кроме того, приобретение доли в ООО – это непрофессиональная деятельность, поэтому ее может осуществлять любое юридическое лицо. В свою очередь, заем сотруднику тоже не может быть отнесен к запрещенной деятельности, в отличии от займа, выданного третьему лицу (если это не клиент в рамках предоставления «плеча» для осуществления операций с ценными бумагами).

Позиция 2. Опираясь на те же нормы, можно использовать более широкую трактовку. Исходя из нее, можно утверждать, что ст. 17 Закона запрещает неведение какой-либо другой деятельности, кроме торговли ценными бумагами, а ведение какой-либо другой профессиональной деятельности на фондовом рынке, кроме торговли ценными бумагами. Таким образом, за пределами «ценнобумажных» видов деятельности у торговца есть полная свобода действий (естественно, в рамках законодательства о других видах деятельности), вплоть до получения лицензии Нацфинуслуг для выдачи кредитов.

Мнение «ПП»: Как нетрудно заметить, ключевой нормой в данном вопросе является ч. 1 ст. 17 Закона «О ценных бумагах и фондовом рынке», устанавливающая общие ограничения для лиц, занимающихся профессиональной торговлей ценными бумагами на фондовом рынке. Ее стоит детально проанализировать.

Итак, в этой норме выделяются два вида субъектов, которые могут осуществлять какую-либо профессиональную деятельность:

1. юридические лица в форме хозяйственного общества, для которых операции с финансовыми ресурсами являются исключительным видом деятельности, кроме случаев, предусмотренных непосредственно Законом «О ценных бумагах и фондовом рынке»;

2. банки.

Нас интересует первый вид субъектов, поскольку именно они скрываются под понятием «профессиональные торговцы».

Как видим, в норме статьи нет речи об «исключительном виде профессиональной деятельности» или об «исключительном виде хозяйственной/предпринимательской деятельности». Законодатель указал именно на «исключительный вид деятельности».

Если буквально воспринять эту формулировку, выходит, что профессиональный торговец не может заключать какие-либо сделки, не относящиеся к деятельности с финансовыми инструментами, исключительный перечень которых приведен в п. 20 ч. 1 ст. 1 Закона «О ценных бумагах и фондовом рынке». Исходя из этого, невозможно будет, к примеру, заключить сделку о приобретении в офис торговца канцелярских принадлежностей и даже взять в аренду сам офис. Но это явный абсурд. Поэтому можно утверждать, что в данном случае речь идет об «исключительном виде предпринимательской/хозяйственной деятельности».

Следовательно, профессиональный торговец не может заниматься другими видами именно предпринимательской деятельности, а операции, к ней не относящиеся, ему разрешены. В то же время ч. 2 ст. 167 Хозяйственного кодекса прямо предусматривает, что владение корпоративными правами не является предпринимательством. Следовательно, профессиональный торговец может владеть корпоративными правами, в том числе посредством приобретения доли в ООО.

Другое дело, что покупка доли в ООО с целью получения прибыли от ее дальнейшей продажи уже может подпасть под определение предпринимательской деятельности, данное в ст. 42 Хозяйственного кодекса (и даже точно подпадет, если будет соблюден признак систематичности – подобные операции будут проведены несколько раз за достаточно короткий промежуток времени). А это будет означать, что профессиональный торговец нарушил требование об исключительном виде своей деятельности.

Поэтому операциями по приобретению долей в ООО лучше не злоупотреблять. Она должна быть разовой и, кроме того, стоит озаботиться обоснованием законности такой операции. Например, можно привязать ее к основной деятельности торговца, обосновывая необходимость приобретения доли в качестве актива для формирования резерва на случай наступления профессиональных рисков.

Что же касается займов, то ситуация в целом похожая. Однозначно можно говорить о том, что невозможна их систематическая выдача под проценты либо за другое вознаграждение, поскольку это явно будет предпринимательством. Более того, Госфинуслуг письмом № 644/11-3 от 26.07.2006 указала, что предоставление денежных средств в заем на установленный срок с начислением процентов является финансовым кредитом, а следовательно финансовой услугой, которую могут предоставлять только банки или другие финансовые учреждения. Исходя из этого, профессиональный торговец ценными бумагами (который не является и может являться финансовым учреждением, поскольку это является другим видом хозяйственной деятельности) вообще не может предоставлять займы под процент, даже если речь идет об одной-единственной сделке.

При этом стоит обратить внимание на презумпцию платности займа, установленную ст. 1048 Гражданского кодекса, поэтому бесплатность предоставленного торговцем займа должна быть четко зафиксирована в договоре. Единственное исключение – осуществление маржинальных операций согласно нормам Порядка и условий осуществления торговцем ценными бумагами брокерской деятельности по договорам на брокерское обслуживание с дальнейшим урегулированием обязательств клиента, которое формально не считается финансовым кредитом.

А вот беспроцентные займы в принципе для профессионального торговца возможны. Особенно если речь идет о займе, предоставленном работнику профессионального торговца ценными бумагами.

Таким образом, можно заключить, что правы были у тех участников форума, которые отстаивали позицию 1. Однако окончательный ответ на вопросы автора темы может дать только НКЦБФР как уполномоченный государственный орган либо суд.

ВЫВОД:

Профессиональный торговец ценными бумагами не может осуществлять никакой другой предпринимательской деятельности. Однако операции, не относящиеся к такой деятельности, для него прямо не запрещены.

Следовательно, такой субъект наделен в этой сфере теми же правами, что и любое другое юридическое лицо. То есть профессиональный торговец может владеть корпоративными правами, в том числе в ООО, и выдавать беспроцентные займы.